Revista internacional de derecho romano los rescriptos imperiales como fuente del derecho the imperial rescripts as a source of law



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Sulla efficacia normativa delle costituzioni imperiali, en Annali della Facoltà di giurisprudenza della R. Università de Bari, 4 (1941), pp. 1 ss. y 281 ss.; MAGDELAIN, A.; Auctoritas principis, París, 1947; GAUDEMET, J.; L'Empereur interprete du droit, en Festschrift für E. Rabel, II, Tübingen, 1954, pp. 169 ss.

32    .- Cfr. Cod. Th. 1, 2, 3. En el mismo sentido Cod. 1, 14, 11 y Cod. 1, 14, 12.

33    .- Cfr. Dig. 1, 2, 2, 12, de Pomponio, que se estima muy alterado; ver Index Interpolationum, h.l.


34    .- Contributo ... cit., pp. 119 ss. Cfr. ORESTANO, R.; Il potere...cit., que plantea el problema desde la perspectiva del valor atribuible al producto de la actividad imperial y por tanto a la posición a asignar a las constituciones imperiales.

35    .- FERRINI, C.; recensión a ROSSI, P.; Dell'autorità dei responsa prudentium, Siena, 1886, en AG, 37 (1886), pp. 157 ss.

36    .- FIRA, I, Leges, n. 85, pp. 439 ss.


37    .- BGU 1, 267; FIRA I, Leges, n. 84, pp. 438-439.


38    .- Para más ejemplos ver VACCA, L.; Contributo ... cit., pp. 123 ss.

39    .- FIRA, III, Negotia, n. 100, pp. 316-317.
VOLTERRA, E.; Il problema ... cit., p. 883, se refiere al papiro Tebtunis, 286 como un documento de extraordinario interés para éste y otros asuntos por él mencionados, sugiriendo la oportunidad de cotejar este documento con la obra conocida como Divi Adriani sententiae et epistolae, e indagar sobre sus posibles interrelaciones.

40    .- A este respecto ver en especial GUALANDI, G.; Legislazione imperiale ... cit. La obra de GUALANDI es calificada por VOLTERRA, E.; Il problema ... cit., p. 822, de <
> y, p. 952, de <
>.


41    .- CIL, III, n. 12336. Skaptopara en NÖRR, D.; Zur Reskriptenpraxis ... cit., en ZSS, 98 (1981), pp. 26 y 27. Cfr., en parte, FIRA, I, 106, pp. 507-508.

42    .- A propósito ver MOMMSEN, T.; Gordians Decret von Skaptoparene, en ZSS, 12 (1892), pp. 244 ss. WILCKEN, "Zu den Kaiserreskripten", en Hermes, 55 (1920), pp. 1 ss. y DESSAU, H.; "Zur Inschrift von Skaptopara," en Hermes, 62 (1927), pp. 205 ss. WILLIAMS, W.; The libellus procedure and the Severan Papyri, JRS 64 (1974), p. 87. Ver en especial FIRA, I, 106, pp. 507 ss.

43   .- El propio Ulpiano manifiesta, incluso, la conveniencia de la aplicación general de las decisiones imperiales:
Dig. 47, 12, 3, 5 (ULPIANUS libro vicensimo quinto ad edictum praetoris): Divus Hadrianus rescripto poenam statuit ... post rescripta principalia an ab hoc discessum sit, videbimus, quia generalia sunt rescripta et oportet imperialia statuta suam vim optinere et in omni loco valere.

44.- Dig. 1, 2, 2, 12 (POMPONIUS libro singulari enchiridii): Ita in civitate nostra aut iure, id est lege, constituitur, aut es proprium ius civile, quod sine scripto in sola prudentium interpretatione consistit, aut sunt legis actiones, quae formam agendi continent, aut plebi scitum, quod sine auctoritate patrum est constitutum, aut est magistratuum edictum, unde ius honorarium nascitur, aut senatus consultum, quod solum senatu constituente inducitur sine lege, aut est principalis constitutio, id est ut quod ipse princeps constituit pro lege servetur.


45    .- Cfr. ORESTANO, R..; Il potere ... cit., p. 63. Además de los autores ya citados, consultar a propósito de estos asuntos COSTA, E.; en NDI, XVI (1938), voz: "Constitutiones principum", pp. 996-997.

46    .- Auctoritas ... cit., pp. 100 ss.

47    .- ARANGIO-RUIZ, V.; Storia del diritto romano, Nápoles, 1942, p. 303.

48    .- Zur Reskriptenpraxis ... cit., pp. 1 ss.

49    .- Con Adriano tuvo lugar una reorganización de la práctica de los rescriptos. Ver a este respecto SAMPER, F.; Rescriptos preadrianeos, en Estudios jurídicos U. ALVAREZ SUAREZ, Madrid, 1979, pp. 465 ss. Desde Diocleciano, el valor de los rescriptos como norma de alcance general no se discute. En la etapa comprendida entre el año 117 d. C. y el año 235 d. C. destaca la participación de los juristas en tareas de gobierno y en la burocracia imperial, por lo que esta fase de la jurisprudencia ha sido denominada "jurisprudencia burocrática".

50    .- GARCIA GARRIDO, M. J.; Casuismo y jurisprudencia romana, Madrid, 1976, pp. 77 ss.

51    .- Op. cit., pp. 103 ss.

52    .- Sobre esta función ver en especial GAUDEMET, A.; L'empereur ... cit., donde habla expresamente de "le rôle de l'empereur comme interprète du droit".

53    .- Casuismo ... cit., pp. 48-49.

54    .- Cfr. VOLTERRA, E.; Il problema ... cit., p. 823, p. 826 y sobre todo p. 846. Como dijera BIONDI, B.; Interpretatio prudentium e legislazione, en BIDR, 43 (1935), p. 150, "la interpretatio no es sólo método, sino, sobre todo, sustancia jurídica.

55    .- Legislazione imperiale ..., II, cit., pp. 160 y 159, respectivamente.

56    .- Sobre la labor creadora del jurista y método jurisprudencial, ver GARCIA GARRIDO, M.J.; Casuismo ... cit., pp. 55 ss. Asimismo MIQUEL, J.; Quaestiones. Docencia del Derecho a través del casuismo romano, Barcelona, 1985, donde se destaca "la vinculación inescindible entre teoría y práctica".

57    .- Casuismo ... cit., pp. 58 ss.

58    .- Partiendo, como matiza el propio autor, -ibid., p. 70- de que

"para los juristas romanos el Derecho no fue nunca una ciencia, como conjunto de principios sistematizados y ordenados, el Derecho es fundamentalmente un arte (ars boni et aequi), una actividad profundamente humana, siempre dominada por esos constantes principios de lo bueno y de lo justo”.

59    .- Citado por GARCIA GARRIDO, op. cit., p. 38.

60    .- Son palabras de VACCA, L.; Contributo ... cit., p. 112. Especial interés merecen en este punto expresiones del tipo hoc iure utimur, constat, traditum est, receptum est y similares, frecuentemente utilizadas por los juristas clásicos, puesto que, al indicar el parecer unánime de los jurisconsultos, señalan, opina VACCA (op. cit., pp. 115 ss.; cfr. GARCIA GARRIDO, M.J.; op. cit., p. 110), "el paso de opinión subjetiva no vinculante a regla del derecho de entenderse como verdadera y propia norma jurídica. La interpretatio prudentium sería, por tanto, de considerarse una fuente vinculante de derecho cuando se concrete en una communis opinio... Si en un determinado momento los consensos son unánimes, el principio se considera parte de la tradición jurídica y viene a coincidir con la ratio misma del ordenamiento. De ahí
Dig. 1, 3, 23 (PAULUS libro quarto ad Plautium): Minime sunt mutanda, quae interpretationem certam semper habuerunt.

61    .- No faltan tampoco ejemplos de colecciones de rescriptos imperiales elaboradas por juristas, de las que tenemos conocimiento por citación en algunas obras clásicas y postclásicas, inscripciones, papiros y en el propio Código de Justiniano; entre ellas los libri de constitutionibus de Papirio Justo (donde se cita un rescripto de Marco Aurelio, -Dig. 2, 14, 60-, y 42 rescriptos de Marco Aurelio y Lucio Vero); los Apokrimata de Alejandro Severo, que se conservan en el papiro Columbia 123 y que recoge los rescriptos emitidos por el emperador Alejandro Severo durante su estancia en Alejandría los días 14, 15 y 16 de marzo del año 200 d. C. -algunos de los cuales, según NÖRR, R.; Zur Reskriptenpraxis ... cit., p. 38, están vacíos de contenido normativo. Al respecto ver WESTERMANN, W.L. - SCHILLER, A.A.; Apokrimata (papiro Columbia 123 que contiene varios rescriptos de Septimio Severo), Decisions of Septimius Severus on Legal Matters, New York, 1954, en Emerita (24) 1956, pp. 417 ss. y en Critica romanística (254), pp. 39 ss. ; los libri excusationum de Modestino, etc.
Más ejemplos de colecciones de rescriptos y de constituciones imperiales de cualquier tipo en VACCA, L.; cit., pp. 126 ss; D'ORS, A.; cit., pp. 80 ss.; NÖRR, R.; cit., pp. 1 ss., y en especial VOLTERRA, E.; cit., pp. 869 ss, quien en p. 945 destaca que puesto que los juristas que refieren constituciones imperiales con indicación del nombre del emperador y del destinatario y aportando el texto íntegro de la constitución son Papirio Justo, Florentino, Pomponio, Marcelo, Escevola, Papiniano, Ulpiano, Paulo, Calistrato, Macer y Modestino; este hecho demuestra que los susodichos juristas tenían conocimiento directo del texto de la constitución, lo que hace pensar que ya desde el siglo II d. C. debían existir colecciones -públicas o privadas- de constituciones imperiales. En todos ellos se ofrece además abundante bibliografía al respecto.

62    .- Un amplio elenco de situaciones como las referidas en GUALANDI, G.; Legislazione imperiale ... II, cit., pp. 43 ss.; y en VOLTERRA, E.; Il problema ... cit., pp. 1041 ss.


63.- VOLTERRA, E.; Il problema ... cit., p. 1046.


64.- En ocasiones lo que ha ocurrido es que se ha atribuido la paternidad del principio o la norma, bien por el propio jurista, bien por los compiladores en las sucesivas redacciones de colecciones.


65.- Sulla política … cit. p. 37.

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