Revisor fiscal, obligatoriedad del dictamen del. Revisor fiscal en los estados financieros de los fideicomisos



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REVISOR FISCAL, OBLIGATORIEDAD DEL DICTAMEN DEL .REVISOR FISCAL EN LOS ESTADOS FINANCIEROS DE LOS FIDEICOMISOS Concepto Nº 95006395-1 Abril 3 de 1995

SÍNTESIS: Interpretación de la ley. Actividad del Revisor Fiscal

[§ 0228] EXTRACTOS -«( ) En primer término debemos aclarar que son de igual jerarquía los actos administrativos que se expiden por parte de esta superintendencia, vale decir resolución, circular externa, carta circular o una carta, ya que esta entidad, con base a su poder reglamentan o al expedirlas dicta verdaderas resoluciones reglamentarias. Como bien lo expone André de Laubadére: "A pesar de su nombre, dichas medidas son entonces verdaderos reglamentos y su régimen Jurídico es el de todos los reglamentos se convierten en fuente de legalidad

(…)"

La "aparente norma oscura" del presente análisis sería el numeral 4° de la Circular Externa 063 de 1994, el "caso controvertido" o "pasaje oscuro" de dicha norma sería la obligatoriedad del dictamen del Revisor Fiscal para los estados financieros de fin de ejercicio de cada uno de los fideicomisos establecidos en dicho numeral 4°. Teniendo en cuenta estos dos aspectos, se realiza el siguiente análisis



En primer término se procederá a solucionar el caso de conformidad con lo establecido en el Código Civil y en la Ley 153 de 1887 siguiendo las siguientes Ideas directrices establecidas para una correcta interpretación:

a) Si el sentido de la ley es claro, no se desatenderá su letra a pretexto de acudir a su espíritu (C. C., art 27, inc. 1°): Consideramos que esta norma no consagró una interpretación exegética de la ley. Como bien lo expone Monroy Cabra "(…) Una interpretación finalista, sistemática y que consulta la realidad social debe negarse a considerar como único método el exegético y entender que el inciso 1° del artículo 27 del Código Civil, debe interpretarse en consonancia con lo previsto en la Ley 153 de 1887 (…)", por consiguiente la aparente "norma oscura" (Circ. 63/94) no debe interpretarse de forma exegética sino teniendo en cuenta su finalidad, sentido y alcance, por lo que el "caso controvertido" sería de correcta aplicación, pues el sentido del numeral 4° de la Circular Externa de 1994, es el de que se presenten los estados financieros de fin de ejercicio de los fideicomisos por él enunciados, siguiendo las instrucciones señaladas en la Resolución 4980 de 1987, la cual señala la obligatoriedad del dictamen del Revisor Fiscal para los estados financieros de los fideicomisos

b) El sentido natural y obvio de las palabras (C C., arts. 28 y 29). Al respecto y atendiendo al "caso controvertido" podemos afirmar que SI bien es cierto que en la aparente "norma oscura" (C E 63/94, num. 4°) no se estipula expresamente que sobre los fideicomisos que ella enuncia se debe acompañar el dictamen correspondiente del Revisor Fiscal, SI de una manera clara y expresa nos remite a las indicaciones para los estados financieros de fin de ejercicio de las soledades fiduciarias y a las instrucciones señaladas en la Resolución 4980 de 1987, las cuales establecen de manera inequívoca la obligatoriedad del dictamen del Revisor Fiscal para los balances o estados financieros de fin de ejercicio, tanto de las sociedades fiduciarias como de los respectivos fideicomisos.

c) La intención o espíritu de la ley (C. C., art 27, inc. 2°): Atendiendo a esta norma se observa claramente que la intención o espíritu del numeral 4° de la Circular Externa 63 de 1994 es el de obligar a las sociedades fiduciarios a presentar los estados financieros de fin de ejercicio de los fideicomisos allí enunciados, Siguiendo en lo pertinente la, indicaciones formuladas para los estados financieros de fin de ejercicio de las Sociedades fiduciarias, es así que las sociedades fiduciarias deben presentar sus estados financieros de fin de ejercicio acompañados del dictamen del Revisor Fiscal

Del mismo modo el mencionado numeral 4° de la circular externa nos dice que dichos estados financieros deben seguir las instrucciones señaladas para el efecto en la Resolución 4980 de 1994, las cuales no se circunscriben únicamente a la forma y contenido de los mismos, sino que también da las pautas necesarias para la certificación de los estados financieros. Adicionalmente, la Circular Externa 40 de 1987 prevé una serie de preclusiones sobre la Resolución 4980 y en su numeral 3° expone que a los estados financieros de fin de ejercicio deberá acompañarse el dictamen correspondiente

d) El contexto de la ley y otras leyes, particularmente, SI versan sobre el mismo asunto (C. Co., art. 30): Este aspecto es uno de los más Importantes de nuestro análisis, por cuanto el inciso 2° de este artículo nos señala el camino más diáfano para dar una solución ajustada a derecho en el caso planteado, ya que el aparente pasaje oscuro del numeral 4° de la Circular Externa 63 de 1994 es, como ya se dijo, la obligatoriedad del dictamen del revisor fiscal sobre lo, fideicomisos señalados en la misma. De esta manera el mencionado incluso 2° expresa "los pasajes oscuros de una ley pueden ser Ilustrados por medio de otras leyes, particularmente SI versan sobre el mismo asunto" De ahí que SI observamos detenidamente el contexto del numeral 4° de la Circular Externa 63 de 1994 y del artículo 57 de la resolución, se puede determinar claramente que ambas normas establecieron el envío de los estados financieros de fin de ejercicio de los negocios fiduciarios, pero que el numeral 4° agregó otros que el mencionado artículo no contem­plaba, por lo tanto ambas normas versan sobre el mismo asunto Es así que el artículo 70 de la Resolución 4980 de 1987 tipifica la obligatoriedad del dictamen del Revisor Fiscal para lo, fideicomisos señalados en el artículo 57 En consecuencia, dando aplicación a lo estipulado en el inciso 2° del artículo 30 del Código Civil, al numeral 4° de la Circular 63 de 1994, le sería aplicable el artículo 70 de la Resolución 4980 de 1987, por lo que los estados financieros de los fideicomisos señalados en dicho numeral 4° deben venir acompañados del dictamen del Revisor Fiscal.

e) La crítica y la hermenéutica (L. 153/887, art 5°): En efecto, de lo anterior podemos afirmar que el objeto principal de la actividad hermenéutica es el de hallar el sentido a las normas, como lo dice la doctrina: “(…) el punto de partida de la actividad hermenéutica no son las normas expresadas, sino las expresiones de que hacen uso los órganos creadores de aquéllas (...)" por lo que "(…) el problema central de la hermenéutica es el de interpretar una expresión Jurídica, es decir, descubrir su sentido (…)", y es de plena observancia que el sentido del numeral 4° de la Circular Externa 63 de 1994 es el de que se remitan los estados financieros de fin de ejercicio de los fideicomisos por él enunciados, con todos los requisitos que la ley y esta Superinten­dencia exige para la presentación de los mismos, y

f) El espíritu general de la legislación y equidad natural (C. C., art. 32): Como se puede claramente observar este artículo no sería de correcta aplicación para el presente caso, ya que sí pueden ser aplicables los métodos de interpretación analizados en los acápites anteriores. Sin embargo se observa que el espíritu general de La legislación financiera es el de permitir un efectivo control y vigilancia del estado sobre toda la actividad financiera. Es así como el artículo 57 de la Resolución 4980 de 1987 y el numeral 4° de la Circular Externa 63 de 1994 son normas pertenecientes a la legislación financiera, además de ser similares, por cuanto regulan la misma materia y porque son actos administrativos emanados de la misma autoridad (Superbancaria) que cumplen con el objeto de la actuación administrativa que es "el cumplimiento de los cometidos estatales como lo señalan las leyes, la adecuada prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados, reconocidos por la ley" (CCA, art. 2°), teniendo su base en el artículo 335 de nuestra Constitución Política. Para complementar aún más este punto, nuestra legislación comercial reguló la actividad del Revisor Fiscal determinándole unas funciones de control y vigilancia. Por consiguiente, en atención al espíritu general de la legislación, tanto financiera como patrimonial, el dictamen del Revisor Fiscal para los fideicomisos establecidos en el numeral 4° de la Circular Externa 63 de 1994 debe ser de estricta presentación para cumplir con los fines de control y vigilancia.

2. Por ser patrimonios autónomos los negocios fiduciarios enunciados en el numeral 4° de la Circular Externa 63 de 1994, sus respectivos balances o estados financieros básicos deben venir autorizados con la firma del Revisor Fiscal con su dictamen o informe correspondiente como lo estipula el artículo 207 numeral 7° del Código de Comercio, cuya aplicación es viable para el presente caso ya el artículo 5° en la Ley 57 de 1887 dice que la ley especial preferirá a la general si hay incompatibilidad entre las dos. Tanto es así que la doctrina ha manifestado: "(...) la ley especial deroga la general si es incompatible con esta (...)" y para el presente caso se aprecia que esta norma de carácter general no es incompatible con lo preceptuado en la Circular 63 de 1994 ni con la Resolución 4980 de 1987, por lo que el artículo 207, numeral 7° del Código de Comercio es aplicable para el numeral 4° de la Circular Externa 63 de 1994, puesto que la última no es excepción de la primera, ni contradice lo regulado por ella.

3. En el numeral 4° de la Circular Externa 63 de 1994 fue voluntad de la autoridad administrativa complementar la materia regulada en el artículo 57 de la Resolución 4980 de 1987, sin que se presente incompatibilidad entre las dos, por lo que los efectos atribuidos al artículo 57 de la Resolución 4980 de 1987 deben ser aplicados a lo estipulado en el numeral 4° de la Circular Externa 63 de 1994, atendiendo el elemento gramatical de la interpretación establecido en el artículo 27 de nuestro Código Civil que dice "(...) cuando el sentido de la ley sea claro no se desatenderá su tenor literal a pretexto de consultar su espíritu (...)" máxime cuando este mismo numeral nos remite expresamente en "(...) lo pertinente a la Resolución 4980 de 1987 (...)" por lo cual el dictamen del Revisor Fiscal señalado en el artículo 70 de la mencionada resolución, por interpretación gramatical del numeral 4° de la Circular Externa 63 de 1994, la cual, como lo expuso la Corte Suprema de Justicia en sentencia del 2 de septiembre de 1936, no se debe hacer en forma exegética sino teniendo en cuenta la finalidad sentido y alcance del artículo a tratar.

4. Al problema que nos atañe se le puede aplicar, además, el procedimiento de integración por analogía, ya que la Ley 153 de 1887 en su artículo 8° consagró: "Cuando no haya ley exactamente aplicable al caso controvertido, se aplicarán las leyes que regulen casos o materias semejantes, y en su defecto, la doctrina constitucional y las reglas generales del derecho". Esta ley consagró el principio de integración del derecho, por cuanto existen lagunas de la ley, que "son casos jurídicos que no tienen una solución establecida en la ley", las cuales deben ser resueltas por la autoridad competente y "(...) el hecho de que todo ordenamiento sea pleno, no implica que haya lagunas, sino que es posible -mediante la aplicación de los procedimientos de integración y, en última instancia, de los principios generales del derecho y de la equidad-que el órgano jurisdiccional del poder público le dé una solución al conflicto de intereses de que se trate (…)". En consecuencia el procedimiento de integración por analogía. García Maynez, consiste: "(…) en atribuir a situaciones parcialmente iguales las consecuencias de derecho que la ley enlaza a una de ellas, la prevista por el legislador (...)" lo cual es aplicable en el presente caso, ya que como se expresó anteriormente el numeral 4° de la Circular Externa 63 de 1994 y el artículo 57 de la Resolución 4980 son similares, por lo que la consecuencia establecida para el artículo 57 en el artículo 70 de la misma resolución es aplicable por analogía al numeral 4° de la Circular Externa 63 de 1994, y agrega el mismo autor: "(…) Lo importante es percatarse de que ello equivale a formular una norma cuyo supuesto expresa en abstracto las características jurídicamente relevantes de ambos casos, si bien entre uno y otro sólo existe identidad parcial (...)" lo cual afianza aún más nuestra posición por cuanto lo que señala en un sentido abstracto el artículo 70 de la Resolución 4980 de 1987 es que el Revisor Fiscal autorice con su firma y dictamen respectivo los estados financieros de los fideicomisos.

En conclusión los fideicomisos establecidos en el numeral 4° de la Circular Externa 63 de 1994 deben venir acompañados del dictamen del Revisor Fiscal, ya que le son aplicables las reglas de interpretación establecidas en el capítulo IV del título preliminar del Código Ci vil y la Ley 153 de 1887, el numeral 7° del artículo 207 del Código de Comercio por cuanto no contradice la norma especial y por el principio de integración por analogía».




Conc. Circular Externa 30 de 1998. Junta Central de Contadores, Diario Oficial 43.348 del 28 de julio de 1998.

VÉASE ADEMÁS: Sobre actos administrativos expedidos por la Superbancaria. Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, M.P. Consuelo Sarria Olcos, Sentencia del 19 de mayo de 1995. Expediente 6028.
Catálogo: SFCant -> Normativa -> doctrinas1994-8
doctrinas1994-8 -> Asamblea de accionistas. Donación y constitución de gravámenes sobre acciones de entidades vigiladas frente al derecho de preferencia
Normativa -> CRÉditos, prepago aplica a aquellos Obtenidos Antes de la Entrada en Vigencia de la ley 1555 de 2012
Normativa -> Información al consumidor financiero, prácticas abusivas
Normativa -> Cuenta corriente –contratos bancarios – actividad financiera
Normativa -> Capitulo segundo: regimen patrimonial
Normativa -> PensióN, indexación aplica a pensiones obtenidas antes de 1991
Normativa -> HÁbeas data, reporte negativo. Comprobantes de obligaciones
Normativa -> Seguro de vida grupo deudores, PÓliza no se hace efectiva mediante tutela, tutela contra particulares
Normativa -> Superintendencia financiera de colombia


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