Fuentes del Derecho Civil, Comercial y de Consumo



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  • BOLILLA II
  • Fuentes del Derecho Civil, Comercial y de Consumo
  • Dr. Cayetano Fernando Gabriel Alberti

FUENTE DEL DERECHO. NOCIONES GENERALES. CONCEPTO, ENUNCIACION.

Acepción: fuente del derecho.

  • ¿Por qué es jurídicamente debido responder de los defectos ocultos de la cosa vendida?
    • Sistema romanista
    • Sistema anglosajón

Acepción: fuente de obligaciones

  • ¿Por qué debo yo pagar mil pesos a usted?
    • Contrato
    • Cuasicontrato
    • Cuasidelito
    • Ley

Acepción: fuente de la ley

  • Leyes anteriores
  • Leyes extranjeras
  • Proyectos de Ley
  • Fallos Judiciales
  • Costumbre
  • Etc..

ENUNCIACIÓN

  • 1º La ley;
  • 2º La Jurisprudencia;
  • 3º La costumbre;
  • 4º La doctrina de los autores.
      • Los principios Generales del Derecho
      • El Derecho Comparado
      • La Equidad

CLASIFICACIÓN DE GENY

  • Las fuentes formales
  • Las fuentes Materiales
    • “la libre investigación científica” del interprete

Entre nosotros son fuentes formales:

  • La ley;
  • La costumbre aludida por la ley (art. 1º CCyC);
  • La jurisprudencia (fallos plenarios);

Y materiales:

  • La costumbre;
  • La jurisprudencia;
  • La doctrina de los autores;
  • La equidad.

LA LEY. SENTIDOS AMPLIO Y ESTRICTO.

  • La palabra “ley” tiene dos acepciones:
    • Una material o amplia
    • La otra estricta o formal

EN SENTIDO MATERIAL

  • Alude a la regla jurídica GENERAL emanada de la autoridad.
    • La constitución Nacional;
    • Las leyes Nacionales;
    • Las leyes Provinciales;
    • Los decretos Reglamentarios del Poder Ejecutivo;
    • Los reglamentos que dicta la Corte Suprema de la Nación;
    • Las Ordenanzas Municipales;

NO MATERIALES

  • Estas son reglas jurídicas individuales, como por ejemplo:
    • Una sentencia;
    • Un contrato de concesión;
    • Un decreto de indulto;
    • Una designación como funcionario;
    • Una declaración de deseos que realizan por ahí los congresales.

EN SENTIDO FORMAL

  • Aquellas que emanan del Poder Legislativo y de acuerdo con los procedimientos y formalidades establecidos en la Constitución (Nacional ó Provincial)
    • Las leyes dictadas por el Congreso de la Nación siguiendo este procedimiento;
    • Las leyes provinciales dictadas por el Congreso o la Legislatura siguiendo este procedimiento

NO FORMALES

  • Aquellas que no cumplen con los pasos previstos en el Titulo Sexto de nuestra Carta Fundamental.
    • Decreto del Poder ejecutivo;
    • Una sentencia;
    • Una resolución administrativa;
    • Una declaración del Congreso.

Combinación entre las leyes: materiales, no materiales, formales y no formales:

  • Ley formal – material: el código civil y comercial, el código penal, las leyes laborales, la ley 48, etc.
  • Ley formal – no material: inversión de fondos en la erección de un monumento, adquisición de una obra, permiso del presidente de la República para ausentarse de la Capital, etc.
  • Ley no formal – material: Decreto reglamentario de una ley que emana del poder ejecutivo; las acordadas que dictan los tribunales superiores, las resoluciones ministeriales o de las diferentes reparticiones del Estado, etc.
  • Ley no formal – no material: Un decreto de indulto, un decreto de designación de funcionario, etc.

CARACTERES DE LA LEY

  • Norma jurídica
  • General
  • Obligatoria
  • Sancionada por la autoridad competente

CLASIFICACION DE LAS LEYES

  • SEGUN SU SANCION
    • Leyes imperfectas
    • Leyes menos que perfectas
    • Leyes perfectas
    • Leyes más que perfectas
  • SEGUN SU SENTIDO
    • PROHIBITIVAS
    • DISPOSITIVAS

SEGUN EL ALCANCE DE SU CARÁCTER IMPERATIVO

  • Leyes imperativas, son aquellas que prevalecen sobre la norma voluntaria.
  • Leyes supletorias, son aquellas que no prevalecen sobre la norma voluntaria.

PROCESO DE FORMACION DE LAS LEYES

  • a) presentación del proyecto;
  • b) discusión;
  • c) sanción;
  • d) promulgación;
  • e) publicación.

VIGENCIA DE LA LEY

  • La vigencia de la ley comienza con su publicación y termina con su derogación.
    • La derogación puede ocurrir por alguna de las siguientes formas:

LA COSTUMBRE. CONCEPTO. ELEMENTOS Y CARACTERES.

  • CONCEPTO
    • Se llama costumbre a una regla de convivencia que por su uso GENERAL y PROLONGADA es considerada OBLIGATORIA.

ELEMENTOS Y CARACTERES

  • ELEMENTO OBJETIVO (O MATERIAL): Para que se de este elemento se deben de reunir los siguientes caracteres:
    • Ser uniforme
    • Ser constante
    • Largo uso
    • Generalidad
    • Publicidad
    • ELEMENTO SUBJETIVO (O PSICOLOGICO): Se da cuando existe la firme creencia por parte de la comunidad de que el hecho practicado es una necesidad jurídica, y que, por tanto es obligatorio.

DISTINTOS TIPOS DE COSTUMBRE

  • Costumbre secundum legem (según la ley)
  • Costumbre praeter legem (al margen de la ley)
  • Costumbre contra legem (contra la ley o “desuetudo”)

LA COSTUMBRE EN NUESTRO DERECHO

  • El art. 1 del CCyC establece: “Los usos, prácticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho”.
  • EN EL DERECHO CIVIL: El derecho comercial tuvo su origen en el derecho consuetudinario, la costumbre adquiere en él un gran desarrollo, y con mayor énfasis con respecto a la interpretación de los actos de comercio.
  • EN EL DERECHO COMERCIAL: En el Título Preliminar del Código de Comercio, se expresaba que las costumbres mercantiles pueden servir de regla para determinar el sentido de las palabras o frases técnicas del comercio, y para interpretar los actos de comercio.

LA JURISPRUDENCIA

  • CONCEPTO
    • Se entiende por jurisprudencia la serie de sentencias judiciales en las que se han resuelto casos análogos en el mismo sentido.
    • El art. 1 del Anteproyecto de Código Civil y Comercial disponía: "Los casos que este Código rige deben ser resueltos según las leyes que resulten aplicables, conforme con la Constitución Nacional y los tratados de derechos humanos en los que la República sea parte. A tal efecto, se tendrá en cuenta la jurisprudencia de acuerdo a las circunstancias del caso..."..

LA DOCTRINA.

  • CONCEPTO
    • "Es la opinión de los autores que hacen teoría de derecho tanto en cuestiones puramente abstractas, como cuando se refieren a soluciones de casos concretos" (Cifuentes).

Ius adiuvandi: posibilidad de adaptar la norma al caso concreto;

  • Ius adiuvandi: posibilidad de adaptar la norma al caso concreto;
  • Ius supplendi: integración de las lagunas del derecho;
  • Ius corrigendi: que tiende a evitar las consecuencias excesivas de la norma en la aplicación al caso.

Art. 1750: El autor de un daño causado por un acto involuntario responde por razones de equidad;

  • Art. 1750: El autor de un daño causado por un acto involuntario responde por razones de equidad;
  • Art. 1255: Si la aplicación estricta de los aranceles locales conduce a una evidente e injustificada desproporción entre la retribución resultante y la importancia de la labor cumplida, el juez puede fijar equitativamente la retribución...;
  • Art. 1761: a su vez atribuye al juez la facultad de reducir equitativamente la utilidad si la aplicación estricta de la norma conduce a una notoria injusticia.


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