Consejo de la judicatura



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o Dejo la 1/3 parte de mis bienes a A, la 1/3 parte de mis bienes a B y la 1/3 parte de mis bienes a C )

2.- Bienes singulares: especie o cuerpo cierto y género (Dejo mi casa ubicada en la calle XX de la ciudad de Quito a A . Dejo USD $ 4.000 a B )

3.- Derechos personales de crédito o derechos con contenido patrimonial: propiedad intelectual. (Dejo a mi hermano X el derecho de que cobre la deuda que tiene conmigo YY . Dejo los derechos patrimoniales de mi obra DDD a mi hermano Juan )

4.- Obligaciones (deudas – Art. 1370 C.C.: Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas)



DERECHO DE HERENCIA

Cuando hay muchos herederos, en estado de indivisión, mientras subsiste este estado, los herederos adquieren el derecho real de herencia sobre la universalidad o sobre la cuota.

Los derechos reales son dominio, herencia, usufructo, uso-habitación, servidumbres activas, prenda, hipoteca

Derechos reales son aquellos que crean relación directa entre la cosa y la persona a cuyo poder está sometida de una manera más o menos compleja. Son susceptibles de ser ejercidos no solamente contra una persona sino frente o contra todas.



Elementos del Derecho Real

-Sujeto activo o titular del derecho, que se aprovecha de la cosa en forma total (dominio-herencia) o parcial (uso, usufructo). El titular del derecho de herencia es el heredero no el legatario, que adquiere las cosas determinadas en especie en el momento de la muerte del causante y cuando se trata de cosas determinadas por su género adquiere un derecho personal de crédito (legados de dinero, legados de cosas fungibles)

-Cosa objeto del derecho, puede ser una cosa corporal, incorporal, una universalidad de hecho o de derecho. La cosa objeto de la sucesión por causa de muerte es una universalidad de derecho llamada herencia.

Definición de herencia

Facultad o aptitud de una persona para SUCEDER en el patrimonio del causante o en una cuota de la universalidad.



Características del derecho real de herencia

1.- Real


- Se ejerce sobre el patrimonio del causante o sobre una cuota de ese patrimonio

- Nace el derecho de persecución, que se hace efectivo a través de la acción de petición de herencia.

2.- Es una universalidad jurídica o de derecho

3.- Tiene vida efímera, porque deja de existir cuando se realiza la partición y opera el derecho real de dominio

Modos de adquirir el derecho real de herencia

1.- Por sucesión por causa de muerte

2.- Por tradición, cesión del derecho de herencia Art. 1850 C.C.

3.- Por prescripción. Extraordinaria 2412, ordinaria 1292, título posesión efectiva



Posesión de la herencia

Tenencia de la herencia (universalidad) con ánimo de heredero. La posesión de la herencia es de tres clases:

-Posesión legal 730 C.C.

-Posesión real 715 C.C.

-Posesión efectiva

POSESIÓN EFECTIVA DE LOS BIENES HEREDITARIOS

Se otorga a través de sentencia judicial dictada por el juez de familia o por acta notarial. Los herederos tienen absoluta libertad de solicitar la posesión efectiva en cualquiera de las dos vías.

Se debe tener en cuenta que posesión efectiva no confiere la calidad de heredero, puesto que el derecho nace de la ley o de la voluntad del testador y no requiere de trámite alguno, pero, en cambio, equivale a aceptación expresa de la herencia y sirve de titulo para que el heredero putativo pueda adquirir la herencia por prescripción ordinaria.

Importancia

1.- Conserva la historia de la propiedad a través de la inscripción

2.- Validez del pago 1592 C.C.

3.- Permite al heredero putativo adquirir por prescripción de corto plazo 1292 C.C., porque la posesión efectiva sirve de justo título 719 inciso final

Presentación de la demanda o de la solicitud

Cuando la posesión efectiva se tramita en la sede judicial se debe presentar una demanda que se sustancia dentro del ámbito de la jurisdicción voluntaria. Si los herederos deciden hacerlo en sede notarial, se presenta una petición ante el notario. En ningún caso se deben enumerar los bienes del causante, es preciso tener presente que los herederos piden la posesión sobre una universalidad de derecho, que se caracteriza porque el contenido es diferente del continente.

La posesión efectiva en ambos casos puede ser solicitada por todos los herederos o por uno solo de ellos Art. 676 C.C.

Cuando se trata de sucesión testamentaria se debe acompañar copia inscrita del testamento. En todo caso el peticionario debe también presentar la partida de defunción del causante y los documentos que justifiquen la filiación, parentesco o matrimonio, según el caso.

La sentencia de posesión efectiva o el acta notarial, en su caso, debe inscribirse en el registro de la propiedad del lugar en que se otorga y en todos los registros de la propiedad de los cantones en que estuvieran ubicados los bienes inmuebles. Siguiendo la norma sobre fuero excluyente del Art. 31 del Código Civil las causas de inventario, petición y partición de herencia, cuentas relativas a ésta, cobranza de deudas hereditarias, y otras provenientes de una testamentaría, se seguirán ante la jueza o juez del lugar en que se hubiera abierto la sucesión, es decir en el lugar del último dominio del causante, de conformidad con el artículo 997 del Código Civil. A pesar de que trata de un asunto de jurisdicción voluntaria únicamente la jueza o juez de familia puede solucionar lo relacionado con la administración de bienes hereditarios, cuando se propone un incidente dentro del trámite de la posesión efectiva. En el caso que se pida el nombramiento de administrador ante el Notario debe derivar el incidente a la sede judicial y remitir la posesión efectiva para sorteo a uno de los jueces de las unidades especializadas de familia, mujer, niñez y adolescencia.

CLASES DE SUCESIÓN

Hay tres clases de sucesión:

Intestada

Testamentaria

Forzosa

SUCESIÓN INTESTADA



Es aquella que está regulada por el legislador en los casos del Art. 1043 del Código Civil, a través de un sistema de ÓRDENES DE SUCESIÓN. La sucesión es intestada cuando:

1.- El causante no dispuso de sus bienes, en cuyo caso la ley interpreta su voluntad, se entiende que no dispone de sus bienes cuando:

- no hace testamento

-hace testamento pero no dispone de sus bienes, caso de testamentos con declaraciones (manifiestos políticos, religiosos) o con el objeto de reconocer un hijo

-hace testamento pero únicamente dispone de parte de sus bienes, derechos y obligaciones a través de legados y queda una parte sin asignar

2.- El testador dispone de sus bienes pero no lo hace conforme a derecho

3.- Dispone de sus bienes a través de asignaciones válidas, pero no surten efecto

HEREDEROS ABINTESTATO

Son llamados a la sucesión intestada: - Art. 1023 C.C.-

- los hijos de difunto

- los ascendientes

- sus padres

-sus hermanos

-el cónyuge sobreviviente y

- el Estado

ORDENES DE SUCESIÓN

La ley regla la forma en que han de concurrir y ser excluidos los herederos a través de órdenes de sucesión. Art. 1021

Orden de sucesión es aquel grupo de personas que excluye a otro grupo de personal de la sucesión



Primer Orden

-Hijos por derecho personal. La sucesión se divide en partes iguales entre todos los hijos, inclusive los hijos adoptivos

-Nietos por derecho de representación. La representación es una ficción legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado parentesco y los derechos hereditarios que tendría su padre o madre, si éste o ésta no quisiese o no pudiese suceder- Art. 1024 C.C.). Los que suceden por representación suceden en todos los casos por estirpe, es decir que cualquiera que se el número de los hijos que representan al padre o madre, toman entre todos, por iguales partes la herencia o la cuota hereditaria que correspondería al padre o madre representado. –Art. 1025 C.C.-

Segundo Orden

Corresponde por igual a ascendientes y cónyuge, la herencia se divide por partes iguales, una para el cónyuge y otra para los ascendientes de grado más próximo.

Si el difunto no ha dejado posteridad le sucederán sus ascendientes de grado más próximo, y el cónyuge. La herencia se divide en dos partes, una para los ascendientes y una para el cónyuge.

No habiendo padres o ascendiente4sw, toda la herencia corresponde al cónyuge.

No habiendo cónyuge, toda la herencia corresponde a los padres o ascendientes

Si la filiación del difunto se hallare establecida sólo respecto de uno de sus padres, éste recibirá la porción correspondiente.

Si la filiación se hallare establecida respecto de ambos padres la porción correspondiente a ellos, se dividirán entre los dos por partes iguales-

Cuando concurrieren dos o más ascendientes del grado más próximo, los asignatarios de la herencia se dividirán por aptes iguales, habiendo un solo ascendiente del grado más próximo sucederá éste en todos los bienes y en toda la porción hereditaria de los ascendientes-Art. 1030-

Suponiendo que el acervo líquido de una persona que no tiene hijos fuera $ 100

CONYUGE

PADRE O ASCENDIENTE

MADRE O ASCENDIENTE

50

25

25

50

X

50

50

50

X

100

X

X

X

50

50

X

100

X

X =no existe, ha premuerto o no hay filiación, según el caso

Tercer Orden

-Hermanos por derecho personal

-Sobrinos por derecho de representación

*Los hermanos carnales heredan el doble que los medio hermanos

*En concurrencia con sobrinos hereda el Estado

Si el difunto no hubiere dejado ninguno de los herederos expresados en los artículos anteriores, le sucederán sus hermanos, ya sea personalmente, o ya representados con el artículo 1026, y conforme las reglas siguientes:

1.- Si el difunto hubiere dejado solamente hermanos carnales o solamente medio hermanos, cada uno de ellos recibirá partes iguales; y,

2.- Si el difunto hubiere dejado uno o más hermanos carnales y también uno o más medios hermanos, cada uno de los primeros recibirá una cuota igual al doble de la de cada uno de los segundos.

Por consiguiente, la herencia se dividirá en tantas partes cuantos fueren los medio hermanos, más el doble del número de hermanos carnales, así cada uno de éstos recibirá dos de dichas partes, y cada uno de los medio hermanos recibirá una de tales partes –Art. 1031 C.C.

En concurrencia con sobrinos del causante, el Estado sucederá de acuerdo con las siguientes reglas:

La cuota del Estado se deducirá de la porción de bienes que corresponda a los sobrinos, y hecha esta deducción el resto constituirá un nuevo acervo divisible entre los sobrinos, de acuerdo con las reglas generales.

La cuota del Estado será la mitad de esa porción, si hubiere un solo sobrino; un tercio, si hubiere dos; y un cuarto, si hubiere tres o más –Art. 1031 C.C.-



Cuarto orden

El Estado hereda a falta de todos los herederos abintestato –Art. 1033-

SUCESION TESTAMENTARIA

Se regula por el testamento, que es un acto jurídico unilateral que aplica el principio de autonomía de la voluntad y está dirigido a regular la situación jurídica que se produce cuando fallece una persona y su patrimonio se transforma en herencia. Por el solo otorgamiento del testamento no se producen efectos jurídicos, la eficacia del instrumentos está supeditada a la muerte del testador.

DEFINICIÓN Art. 1037 C.C

El testamento es un acto más o menos solemne en que una persona dispone de una parte de sus bienes, para que tenga pleno efecto después de sus días, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en él, mientras viva

CARÁCTERÍSTICAS

1.- Acto jurídico unilateral, es un acto que produce efectos jurídicos y para el cual se precisa únicamente la voluntad del testador

2.- Acto solemne, a pesar de que la norma habla de acto más o menos solemne, en realidad todo testamento otorgado en el Ecuador es un acto solemne. La exigencia de requisitos y formalidades tiene como fundamento que la voluntad del causante quede plasmada en un instrumento solemne que constituya prueba preconstituida, teniendo en cuenta que surtirá efectos jurídicos cuando el testador ya no esté.

3.- Acto personalísimo y acto de una sola persona. El testamento debe otorgarse directamente por el testador, no cabe ninguna forma de representación ni legal ni voluntaria. Además es el acto de una sola persona (Art. 1041)

4.- Tiene como objeto fundamental, pero no único, disponer de bienes. La disposición puede ser total o parcial y puede realizarse designando herederos universales o de cuota, legatarios de especie o de género

5.- Produce plenos efectos al fallecimiento del causante, pero puede producir otros efectos especiales en el caso de reconocimiento de hijo y en donaciones revocables

6.- Es esencialmente revocable, por la misma voluntad que lo otorgó (Art. 1039)

REQUISITOS



Internos: - capacidad testador

-consentimiento exento de vicios



Externos: solemnidades y formalidades que dependen de la clase de testamento

Cada disposición testamentaria: tiene requisitos, que tienen que ver con determinación, capacidad, dignidad del asignatario, etc.

Capacidad para testar

Regla: todas las personas tienen capacidad para testar. Son incapaces de testar: (Art. 1043 C.C.)

1.- Menor de 18 años

2.- Interdicto por causa de demencia

3.- El que al momento de testar se halla privado del uso de la razón

4.- El que de palabra o por escrito o por lenguaje de señas no pueda expresar su voluntad



Voluntad exenta de vicios

La voluntad o el consentimiento es esencial por la naturaleza de este acto jurídico, es un elemento estructural considerando que el testamento produce efectos después de la muerte del causante. A la libre manifestación de la voluntad se oponen los llamados vicios del consentimiento que son fuerza, dolo y error. No obstante el Código Civil, en el parágrafo correspondiente contiene normas sobre la fuerza y no regula el dolo y el error, vicios que de producirse están reservados para las asignaciones testamentarias. El artículo 1045 del Código Civil dice que el testamento en que de cualquier modo hay intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes, refiriéndose, sin duda, a que el efecto de la omisión es la nulidad absoluta, rompiendo los principios generales sobre nulidad de actos y contratos, que prevén como sanción la nulidad relativa.

CLASIFICACIÓN DEL TESTAMENTO

La clasificación emana de las solemnidades de que está revestido el testamento. Aunque el testamento es siempre solemne la ley exige, según el caso más o menos solemnidades, además el testamento puede ser otorgado en el Ecuador o en el extranjero

Abierto

OTORGADO EN EL ECUADOR

SOLEMNE Cerrado

OTORGADO EN EL EXTRANJERO

MENOS SOLEMNE Militar

PRIVILEGIADO Marítimo

TESTAMENTO SOLEMNE OTORGADO EN EL ECUADOR. REQUISITOS GENERALES

1..-Escrito (Art. 1041) no se admite otra forma de soporte ( multimedia, discos, cintas, etc)

2.- Presencia de testigos que puede varias de tres a cinco

Los testigos del testamento, también llamados testigos instrumentales deben ser idóneos. No pueden ser testigos según el Art. 1050: los menores de 18 años, los que hallaren en interdicción de administrar sus bienes, los que actualmente se hallaren privados del uso de la razón, las personas ciegas, Las personas sordas que no puedan darse a entender de manera verbal, por escrito o por lengua de señas, los condenados a alguna de las penas designadas en el Art. 311, numeral 4, mientras dure la condena, los dependientes del notario que autorizare el testamento, los extranjeros no domiciliados en el Ecuador, los que no entiendan el idioma del testador.

Además de los requisitos señalados dos al menos de los testigos deben estará domiciliados en el cantón en que se otorgare el testamento, y uno, al menos, deberá saber leer y escribir, cuando sólo concurran tres testigos, y dos, cuando concurrieren cinco.

Habilidad putativa de los testigos:

Se trata de una concesión realizada por el legislador que permite que si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artículo anterior, no se manifestare en el aspecto o comporte de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundándose la opinión contraria en hechos positivos y públicos, no se invalidará el testamento por la inhabilidad real del testigo. Pero la inhabilidad putativa no podrá servir sino a uno solo de los testigos. (Art. 1051)

TESTAMENTO SOLEMNE ABIERTO Art. 1046

Testamento abierto, público o nuncupativo es aquel por el cual el testador hace sabedores de las disposiciones en él contenidas al Notario si lo hubiere y a los testigos. Puede otorgarse de dos formas:

1.- Notario + tres testigos

2.- Cinco testigos+ publicidad (Art. 1058)



Esencia del testamento abierto

Lo que constituye esencialmente el testamento abierto, es el ACTO en que el testador hace sabedores de sus disposiciones al Notario, si lo hubiere, y a los testigos



Requisitos

1.- Ante Notario y tres testigos o ante cinco testigos

2.- Debe contener designaciones 1054: nombre, apellido y nacionalidad del testador, el lugar de su nacimiento, su domicilio, su edad, la circunstancia de hallarse en su entero juicio, los nombres de las personas con quienes hubiese contraído matrimonio, de los hijos habidos en cada matrimonio, de los hijos del testador con distinción de vivos y muertos y el nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos. Si se omitiere alguna de estas designaciones el testamento no será nulo, siempre que no haya duda acerca de la identidad personal del testador, notario y testigos (Art. 1064 C.C.)

3-. El testador debe hacer conocer sus disposiciones al Notario y a los testigos. Este conocimiento se obtiene a través de la lectura del Notario. El testamento puede escribirse previamente, pero en todo caso será leído por el notario o por uno de los testigos en alta voz

4.- Unidad de acto 1053, 1055 C.C.

5.- Suscripción

TESTAMENTO SOLEMNE CERRADO

Testamento cerrado o secreto es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las disposiciones. Hay una sola forma de otorgar testamento cerrado: ante Notario y cinco testigos (Art. 1046 C.C.)



Esencia del testamento cerrado

Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el ACTO en que el testador presenta al Notario y testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que el Notario y testigos le van, oigan y entiendan, que en aquella escritura se contiene su testamento. Los mudos podrán hacer esta declaración escribiéndola a presencia del Notario y testigos.



Requisitos

1.- Otorgarse ante Notario y cinco testigos

2.- Escrituración y firma. El testamento debe estar escrito o al menos firmado por el testador (Art. 1061)

3.- Cubierta cerrada. Art. 1061 C.C. y 620 C. P. C . La cubierta del testamento estará cerrada o se cerrará exteriormente, de manera que no pueda extraerse el testamento sin romperla. Queda al arbitrio del testador poner un sello o marca, o emplear cualquier otro medio para la seguridad de la cubierta. El Notario expresará en la cubierta, bajo el título testamento, la circunstancia de hallarse el testador en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno de los testigos; y el lugar, día, mes y año del otorgamiento. Termina el otorgamiento por las firmas del testador y de los testigos; y el lugar, día, mes y año del otorgamiento

4.- Declaración de viva voz (Art. 1061)

5.- Expresiones y declaraciones

6.- Unidad de acto

7.- Firmas en la cubierta

Terminado el otorgamiento el testamento puede quedar en la Notaría o puede entregarse al testador.

Apertura del testamento

La apertura del testamento cerrado es un acto que tiene lugar luego del fallecimiento del causante. La apertura del testamento puede realizarse, a elección de los interesados, ante el juez de familia, mujer, niñez o adolescencia, del lugar en que se otorgó el testamento (621 CC.) observando las normas del artículo 620 y siguientes del Código de Procedimiento Civil o ante el Notario, quien actúa conforme la facultad del Art. 18 de la Ley Notarial. En todo caso el presupuesto es que antes de abrir el testamento el Notario y los testigos reconozcan su firma y la del testador y declaren que, en su concento, el testamento está cerrado, sellado o marcado como en el acto de la entrega, es decir que no se ha producido ninguna alteración. Si no pueden comparecer todos los testigos, bastará que el Notario y los testigos instrumentales presentes reconozcan sus firmas y la del testador, y abonen las de los ausentes. En caso necesario y siempre que el juez lo estime conveniente, podrán ser abonadas las firmas del Notario y testigos ausentes por testigos que no tengan tacha y sean de conocida honradez (Art. 621 C.P.C). Una vez practicado el reconocimiento y declarada la validez e integridad del testamento se procede a la lectura, previa publicación del día y hora por la prensa, y luego a la publicación y protocolización (Art. 622 C.P. C)

Personas obligadas a otorgar cierta clase de testamento

Generalmente el testador puede escoger si otorga testamento abierto o cerrado, pero hay casos especiales en que la ley no permite esta opción:

ANALFABETO 1060

Obligados a otorgar testamento ABIERTO

PERSONA CIEGA 1057

PERSONA SORDA que puede darse a entender

Obligados a otorgar testamento CERRADO por escrito o por lenguaje de señas 1062

EXTRANJERO que no entiende idioma notario

y testigos

TESTAMENTO SOLEMNE OTORGADO EN EL EXTRANJERO

El Ecuador reconoce la validez y eficacia del testamento otorgado en territorio de dos formas:

-conforme a la ley ecuatoriana

-conforme a la ley extranjera



I. Testamento otorgado conforme a la ley ecuatoriana

Vale en el Ecuador el testamento otorgado en país extranjero con tal que concurran estos requisitos (Art. 1066)

1.- No podrá testar de este modo sino un ecuatoriano o un extranjero que tenga su domicilio en el Ecuador (competencia en razón de las personas)

2.- No podrá autorizar este testamento sino un funcionario consular o diplomático. SE hará mención expresa del cargo, y de los referidos título y patente;

3.- Los testigos serán ecuatorianos; o extranjeros domiciliados en la ciudad donde se otorgue el testamento;

4.- Se observarán, en lo demás, las reglas del testamento solemne otorgado en el Ecuador; y,

5.- El instrumento llevará el sello de la legación o consulado

El testamento debe llevar, de conformidad con el Art. 1067 C.C. la firma o el visto bueno y la rúbrica del jefe de legación, luego se remitirá una copia del testamento abierto o de la cubierta del cerrado al Ministerio de Relaciones Exteriores, quien lo enviará al juez del último domicilio del testador en el Ecuador, par que lo haga protocolizar


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